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本報訊記者吳曉璐

2月17日，《欺詐發(fā)行上市股票責令回購實施辦法（試行）》（以下簡稱《責令回購辦法》）正式公布執(zhí)行。在業(yè)界人士看起來，欺詐發(fā)行勒令復購有助于提升對違規(guī)違紀外國投資者以及大股東、控股股東的震懾，都是填補債權(quán)人權(quán)益損傷的一種方式，將成為國內(nèi)資本市場投資者保護不可或缺的一部分。

“《責令回購辦法》的推出，將使得金融監(jiān)管行政機關針對欺詐發(fā)行個人行為得到一個新的‘管控專用工具’，有益于將來應對實際案子時的管控評估和管理決策?！比A東政法大學國際投資法律法規(guī)教授鄭彧對《證券日報》記者說，勒令復購也將和原先傳統(tǒng)式的行政處罰、刑事處罰和法律責任一起，構(gòu)筑起了具有中國特色的“系統(tǒng)化”投資者保護管理體系。

管控專用工具“上架”

欺詐發(fā)行勒令復購是中國新證券法的一項重要體制機制創(chuàng)新，都是注冊制改革的主要配套設施規(guī)章制度。

放眼世界，每個地方打造了各不相同的欺詐發(fā)行勒令復購規(guī)章制度?！跋愀圩C監(jiān)會在2010年根據(jù)人民法院責令財務舞弊的洪良國際性公司回購所有股權(quán)進而對被害投資人進行賠付，那時候即造成中國監(jiān)管部門和學術界的高度關注。”清華大學法學院專家教授湯欣對《證券日報》記者說，在我國《證券法》在2019年修定時宣布引進了有關體制，做為對因欺詐發(fā)行受損的投資人的民事訴訟司法救濟規(guī)章制度補充。體制的引進必須具體執(zhí)行措施，《責令回購辦法》在這里層面作出了主動性的制度探尋。

據(jù)記者了解，在2010年洪良國際性案中，香港證監(jiān)會勒令洪良國際性以2.06港幣/股的價錢復購其IPO之際發(fā)售在外面的5億股個股，總共10.3萬港元金額，超過它在IPO時需募資資金額度9.97萬港元，足見殺傷力。

2020年8月份，證監(jiān)會就《責令回購辦法》征詢建議，相隔2年有余，隨著全面注冊制開始實施，《責令回購辦法》正式落地。需注意，欺詐發(fā)行涵蓋了IPO、上市企業(yè)并購重組、并購等環(huán)節(jié)里的新股發(fā)行個人行為。

《責令回購辦法》確立，三類個股不可被列入復購范疇。湯欣表明，三類個股不會被列入復購范疇具備合理化。勒令復購目標理應限定為針對有關欺詐發(fā)行客觀事實真誠而毫不知情個人投資者，外國投資者對欺詐發(fā)行行為責任的董監(jiān)高、“雙控開關人（即大股東、控股股東）”以及相關主承銷即不歸屬于“真誠而不知道”，也不屬于一般傳統(tǒng)意義上的“投資人”，在表述上理應清除；投資人假如“知曉或是理應知曉”欺詐發(fā)行客觀事實，一般不達到“真誠而不知道”要素，也無法列入救助目標范疇。

“主要是出自于‘過責非?！瘶藴?。”鄭彧表明，在發(fā)行環(huán)節(jié)中，針對虛假陳述行為有責任的侵權(quán)人就不該再具有法律法規(guī)的特殊維護，其必須自己承擔違紀行為應當能承受的相對應不良影響。

以投資人成本費做為損害填補根據(jù)

回購價格層面，《責令回購辦法》較征求意見進一步完善。征求意見中，以揭開日或是更改此前的行業(yè)成交價為回購價格。而《責令回購辦法》確立揭開日、更改日與基準價參照《最高人民法院關于審理證券市場虛假陳述侵權(quán)民事賠償案件的若干規(guī)定》（通稱“新虛假陳述法律條文”）。

有提議覺得，按征求意見中確立的回購價格，極端情況下回購價格很有可能畸高，不科學地提升勒令復購對策的實行難度系數(shù)。此外，如投資人因勒令復購得到金額遠高于本身損害，在公平公正上都容易受懷疑，提議參考虛假陳述賠償損失法律條文的有關規(guī)定，以欺詐發(fā)行揭開日或更改今后的銷售市場成交價為回購價格。

對于此事，中國證監(jiān)會表明，經(jīng)研究決定，勒令復購對策實際上就是一項由監(jiān)管部門主導民事訴訟危害救助規(guī)章制度，回購價格的明確邏輯性宜與虛假陳述賠償損失法律條文要求損失計算邏輯大致保持一致。因此，參考新虛假陳述賠償損失法律條文，調(diào)整了《責令回購辦法》中關于回購價格。

“新虛假陳述法律條文在‘損害評定’中要求以‘直接損失’為準的賠付標準，而且要求‘虛假陳述揭開日或更改日至基準日期內(nèi)每一個交易時間收盤價格的均價，為損害計算出來的基準價’。不言而喻，新虛假陳述法律條文大量側(cè)重于以買賣狀態(tài)下投資人成本費做為損害彌補的根據(jù)。”鄭彧解釋說，因而，《責令回購辦法》并沒采用發(fā)行時外國投資者從投資人處募資時的發(fā)行價做為回購價格，反而是更偏向依據(jù)交易過程中投資人所發(fā)生的成本費明確回購價格，這更符合欺詐發(fā)行后，在流動性銷售市場買賣交易而可能出現(xiàn)的損害客觀事實。

“詐騙危害股票價格，去除詐騙要素以后的股價理應多少錢，是復購策略的必不可少具體內(nèi)容?！钡潞闵虾Ｊ新蓭熓聞账匣锶岁惒ㄏ颉蹲C券日報》記者說，欺詐發(fā)行也是屬于虛假陳述，新虛假陳述法律條文針對去除虛假陳述危害后股價明確，有具體規(guī)定，且切實可行，銷售市場比較了解，因此給予參考。

外國投資者回購注銷合乎公司法規(guī)定

除此之外，《責令回購辦法》確定了復購程序流程、方式及復購后個股的解決，在其中，“復購后個股的解決”為新增加分配。

湯欣表明，股份回購后必定遭遇怎樣處理問題，為防止實踐活動上對勒令回購股份的處理方法造成異議，《責令回購辦法》確立外國投資者回購股份的，應當在復購方案實施結(jié)束生效日十日內(nèi)銷戶其回購的個股，與現(xiàn)行標準《公司法》中對股份有限公司“降低公司注冊資金”后銷戶期限也規(guī)定為十日，盡管規(guī)章制度目地具備壓根差別，但計劃方案上相近。

但是如果是發(fā)行人的大股東、控股股東回購股份的，《責令回購辦法》未做限定，能夠?qū)ζ渥孕薪鉀Q。鄭彧表明，外國投資者回購的股權(quán)，由于不符《公司法》中規(guī)定的企業(yè)擁有本身個股的標準，因而，根據(jù)《公司法》的相關規(guī)定，外國投資者務必作公司減資并注銷股份解決。但是如果是外國投資者之外的行為主體購買，因為沒危害外國投資者自身的注冊資金構(gòu)造，因而并不是開啟《公司法》的公司減資和銷戶規(guī)定，并不開展銷戶解決。